Как эскроу защищает сделку при продаже бизнеса

Обзор

Подписанный договор купли-продажи — важный этап, но сам по себе он еще не означает, что сделку можно безопасно закрыть. Покупателю могут еще потребоваться кредитная проверка со стороны кредитора, одобрение арендодателя, передача лицензий, проверка товарных запасов или окончательная проверка финансовых документов. Продавцу нужна уверенность в реальности средств, четкости условий и надлежащем обращении с конфиденциальной информацией. Эскроу при продаже бизнеса создает контролируемый процесс закрытия сделки, который объединяет все эти элементы.

В сделках во Флориде и Калифорнии эскроу часто становится практическим центром закрытия. Эскроу-агент может принимать и хранить депозиты, собирать подписанные документы, координировать получение расчетов сумм для погашения долгов и перечислять средства только после выполнения сторонами согласованных условий. Конкретный порядок зависит от состава активов, структуры финансирования, местоположения и условий договора купли-продажи. Продажа ресторана с уступкой договора аренды и вопросами лицензирования алкоголя будет закрываться иначе, чем приобретение бизнеса электронной коммерции с товарными запасами и финансированием со стороны продавца.

Роль эскроу при продаже бизнеса

Эскроу при продаже бизнеса — это нейтральный процесс, которым управляет независимый эскроу-агент. Его задача не в том, чтобы решить, сделал ли покупатель удачное приобретение или правильно ли продавец раскрыл все вопросы. Скорее, он следует письменным инструкциям и документам по сделке, предоставленным сторонами и их консультантами.

Эскроу-агент принимает первоначальный обеспечительный депозит покупателя, а затем средства для оплаты покупки. Он может координировать передачу документов о переходе права собственности, договоров уступки, сертификатов акций, арендных документов, налоговых форм и других документов для закрытия сделки. При закрытии он перечисляет деньги по согласованной расчетной ведомости. В нее могут входить сумма, причитающаяся продавцу, вознаграждение брокера, погашение долгов перед кредиторами, снятие обременений, пропорционально распределенные расходы и суммы, удержанные для конкретного обязательства после закрытия.

Эта нейтральная роль имеет значение, поскольку ни одна из сторон не должна контролировать средства, пока существенные условия остаются нерешенными. Покупателя не следует просить перевести полную покупную цену непосредственно продавцу до того, как будут оформлены закрывающие документы. Аналогично, продавец не должен передавать контроль над банковскими счетами, паролями, взаимоотношениями с клиентами или операционными активами только на основании устного обещания покупателя о предоставлении финансирования.

Эскроу начинается с четких условий сделки

Эскроу не может исправить нечеткий договор купли-продажи. Если договор не определяет, что продается, какие обязательства принимаются, когда истекают сроки условий, от которых зависит сделка, и что происходит с депозитом, если сделка не состоится, возможности эскроу-агента разрешить разногласия ограничены.

Договор купли-продажи должен устанавливать сумму депозита, срок его внесения и условия перечисления. Он должен различать возвратный депозит на период комплексной проверки и невозвратный депозит после снятия условий, от которых зависит сделка, если стороны согласовали такую структуру. Договор также должен определять эскроу-агента и указывать, чьи инструкции имеют приоритет, если между покупателем и продавцом позднее возникнут разногласия.

Перечень активов заслуживает такой же дисциплины. При продаже активов это может охватывать мебель, приспособления, оборудование, товарные запасы, интеллектуальную собственность, торговые наименования, домены, номера телефонов, веб-сайты, списки клиентов, депозиты, разрешения, если они могут быть переданы и гудвил. Предметы, исключенные из продажи, должны быть одинаково понятны. При продаже акций или долей участия в документах должны быть указаны передаваемые доли владения, существующие обязательства, корпоративные записи и полномочия на закрытие.

Бизнес-брокер может помочь организовать процесс, отслеживать сроки и координировать коммуникации между сторонами. Адвокаты должны консультировать своих клиентов по условиям договора купли-продажи, полномочиям предприятия, аренде, нормативным требованиям и положениям о спорах. Сертифицированные бухгалтеры (CPA) могут дать рекомендации по распределению, налоговой отчетности и финансовым последствиям структуры. Специалисты по эскроу исполняют инструкции по закрытию сделки, а не заменяют эти независимые роли.

Средства, которые обычно проходят через эскроу

Не в каждой сделке используется одна и та же структура расчетов. Тем не менее, большинство деловых операций включают несколько категорий средств, которые должны быть документально подтверждены до даты закрытия.

Первоначальный обеспечительный депозит покупателя подтверждает серьезность намерений и предусматривает определенное средство правовой защиты, если одна из сторон нарушит договор. Остаток покупной цены может оплачиваться собственными средствами покупателя, кредитом SBA или обычным кредитом, финансированием со стороны продавца, вкладом инвестора в капитал либо сочетанием этих источников. При участии кредитора он может потребовать собственный пакет документов для закрытия, подтверждение страхования, регистрацию обременений, документы компании и выполнение условий до перечисления средств.

Эскроу также может получать деньги за запасы, приобретенные отдельно от гудвилла и основных средств. Это часто встречается в ресторанах, розничной торговле, дистрибьюторских предприятиях и других компаниях, где уровень запасов колеблется. В договоре должны быть указаны метод подсчета, база оценки, максимальная или минимальная сумма запасов, а также сроки любой корректировки.

Другие суммы могут включать пропорционально распределенные арендную плату и коммунальные расходы, зачет обеспечительных депозитов, начисленную зарплату или отпускные, авансы клиентов, обязательства по налогу с продаж, погашение кредитов и удерживаемую сумму. Удержание подходит не каждой сделке, но может быть полезно, когда поддающийся оценке вопрос, связанный с периодом после закрытия, невозможно урегулировать к дате закрытия. Примеры — окончательный подсчет запасов, известная потребность в ремонте или конкретная корректировка дебиторской задолженности. Сумма, дата перечисления и условия перечисления должны быть четко определены.

Условия, которые нужно урегулировать до перечисления средств

Дисциплинированный контрольный список для закрытия помогает предотвратить неопределенность в последнюю минуту. Важный вопрос не просто в том, подписаны ли документы. Вопрос в том, были ли согласованные условия закрытия выполнены или надлежащим образом от них отказались в письменной форме.

Для покупателя общие условия включают удовлетворительную комплексную проверку, одобрение финансирования, если соглашение зависит от финансирования, согласие арендодателя или новую аренду, возможность передачи существенных договоров и подтверждение того, что продавец может передать указанные активы без нераскрытых залогов. Покупателю, приобретающему регулируемый бизнес, также может потребоваться одобрение лицензирующих агентств или подтверждение того, что покупатель может работать в рамках временной структуры.

Для продавца условия обычно включают подтверждение наличия средств у покупателя, подписанные документы для закрытия, необходимые одобрения кредитора и четкий план передачи управления бизнесом после закрытия. Если финансирование со стороны продавца входит в структуру оплаты, до закрытия продавец должен понимать условия долгового обязательства, обеспечительных документов, личного поручительства, если оно предусмотрено, график платежей и средства правовой защиты при неплатеже.

Обе стороны должны реалистично оценивать сроки. Проверка арендодателем может занять больше времени, чем ожидалось. Кредиторы могут запросить обновленные промежуточные финансовые отчеты, объяснения колебаний доходов или дополнительную документацию об источниках средств. Передача франшизы может потребовать обучения и одобрения. Попытка принудительного закрытия до того, как эти условия будут выполнены, может создать больший риск, чем тщательно документированное продление.

Риски эскроу, заслуживающие внимания

Эскроу защищает процесс, но не устраняет транзакционный риск. Одной из частых проблем является отправка средств на основании измененных инструкций, полученных по электронной почте. Покупатели и продавцы должны независимо проверять инструкции, используя известный номер телефона компании условного депонирования или специалиста по закрытию сделки. Спешного подтверждения через непроверенную переписку по электронной почте недостаточно.

Еще одна проблема — предполагать, что поиск обременений, запрос суммы для погашения задолженности или регистрация по UCC уже выполнены, не проверив пакет документов для закрытия. Если активы бизнеса обременены кредитами, финансированием оборудования, авансами торговым предприятиям, налоговыми залогами или обременениями по судебным решениям, сторонам нужен документированный порядок погашения и снятия обременений. Покупатель хочет получить подтверждение, что приобретенные активы не останутся под угрозой требований кредитора продавца.

Споры по поводу депозитов также требуют осторожности. Эскроу-агенты обычно не могут просто выбрать победителя при получении противоречивых инструкций. В зависимости от соглашения и применимых процедур средства могут оставаться удержанными до тех пор, пока стороны не дадут совместные инструкции, не разрешат спор или не получат юридическое решение. Это еще одна причина, по которой условия депозита следует согласовывать до перевода средств.

Конфиденциальность сохраняется и через условное депонирование. Расчетные документы могут содержать покупные цены, детали финансирования, идентификационную информацию налогоплательщика, банковские данные и сумму, причитающуюся продавцу. Только необходимые стороны должны получать эти материалы, а доступ к ним следует контролировать осторожно.

Практический процесс закрытия

Хорошо организованная сделка обычно начинается с условного депонирования вскоре после подписания договора купли-продажи. Покупатель вносит задаток в установленный срок, а эскроу-агент открывает дело и запрашивает удостоверение личности, документы компании и первоначальные инструкции. Затем команда по сделке работает в обратном направлении от запланированной даты закрытия.

В ходе комплексной проверки покупатель проверяет прибыль, активы, контракты, сотрудников и операционные зависимости. Продавец отвечает посредством организованного процесса оформления документов, защищая при этом конфиденциальную информацию. Если речь идет о финансировании, условия кредитора следует отслеживать отдельно от общей комплексной проверки, поскольку кредитная проверка со стороны кредитора может устанавливать свой собственный график.

По мере приближения закрытия стороны окончательно согласовывают расчетную ведомость и подтверждают распределение стоимости по активам, пропорциональные расчеты, суммы погашения долгов и банковских переводов. Они подписывают документы, выполняют оставшиеся условия и предоставляют необходимые одобрения третьих лиц. Только после этого эскроу-агент должен перечислить средства и разрешить действия по передаче, предусмотренные инструкциями по закрытию.

Для транзакций, охватывающих Флориду или Калифорнию, Biz4Deal может координировать брокерскую сторону этого процесса посредством управления предложениями, проверки покупателей, организации комплексной проверки и общения с участвующими независимыми профессионалами. Такая координация не заменяет юридических, налоговых, кредитных, оценочных или эскроу-консультаций.

Лучшее использование условного депонирования — это не просто хранение денег до тех пор, пока не придет подпись. Это создание документированной точки контроля, в то время как покупатель берет на себя реальный действующий бизнес, а продавец осуществляет организованный выход. Когда договор купли-продажи, план финансирования, передаточные документы и инструкции по закрытию сделки рассказывают одну и ту же историю, передача имеет гораздо больше шансов пройти организованно с первого же дня.